|
4/B'LİLERİN SÖZLEŞMELERİNDEKİ TEK TARAFLI FESİH MADDESİNİN KALDIRILMASI İÇİN DANIŞTAYA DAVA AÇTIK
Sağlık ve sosyal hizmet çalışanlarının sorunlarının çözümü için her platformda mücadelesini sürdüren Sağlık-Sen 4/b sözleşmeli personel ile ilgili önemli bir sorunu daha hukuki zemine taşıdı. Sağlık-Sen 4/b'lilerin sözleşmelerinde yer alan tek taraflı fesih maddesinin yürütmesinin durdurulması için Danıştay ilgili dairesinde dava açtı.
DAVA METNİ
DANIŞTAY ( ) DAİRESİ BAŞKANLIĞI’NA
ANKARA
Duruşma istemlidir.
DAVACI : Sağlık ve Sosyal Hizmet Çalışanları Sendikası
Strazburg Caddesi No:44/4 SIHHIYE/ANKARA
VEKİLİ : Av. Süleyman SALLI
Strazburg Caddesi No:44/4 SIHHIYE/ANKARA
DAVALI : SAĞLIK BAKANLIĞI / ANKARA
KONU : Davalı İdare, MSK.03.SS.30/2007/854 12/07/2007 tarihli müracaatımıza; cevap vermeyerek zımnen reddetmiştir. Davalı idarenin zımni ret işlemi ve bu işleme dayanak teşkil eden; 4/B Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesinin 9.maddesinin(d) “Taraflar bir ay öncesinden ihbar etmek şartıyla, sebep gösterilmeksizin sözleşmeyi her zaman feshedebilir” fıkrasının iptaline karar verilmesi taleplerimizin sunulmasına dair dilekçeyi muhtevidir .
TEBLİĞ TARİHİ : 14/09/2007(zımni ret tarihi)
AÇIKLAMALAR :
1- Öncelikle 4688 sayılı kanunun Dördüncü Kısım Birinci Bölüm’ünde Sendika ve Konfederasyonların Yetki ve Faaliyetleri başlığı altında düzenlenen 19. maddenin f bendinde belirtildiği üzere; ‘ÜYELERİN İDARE İLE İLGİLİ DOĞACAK İHTİLAFLARINDA, ORTAK HAK VE MENFAATLERİNİN İZLENMESİNDE VEYA HUKUKİ YARDIM GEREKLİLİĞİNİN ORTAYA ÇIKMASI DURUMUNDA ÜYELERİNİ VEYA MİRASÇILARINI, HER DÜZEYDE VE DERECEDEKİ YÖNETİM VE YARGI ORGANLARI ÖNÜNDE TEMSİL ETMEK VEYA ETTİRMEK, DAVA AÇMAK VE BU NEDENLE AÇILAN DAVALARDA TARAF OLMAK’ yetkisi sendikalara verilmiştir. Dolayısıyla üyelerimizi temsilen sendika adına dava açmaktayız.
2- 12/07/2007 tarihli müracaatımıza esas teşkil eden; 4/B Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesinin; 9.maddesinin a,b,c,e ve f fıkraları sözleşmenin hangi hallerde feshedileceğini ayrıntılı bir şekilde düzenlemiş ve feshi objektif kriterlere bağlamış iken aynı maddenin (d) fıkrasında, “Taraflar bir ay öncesinden ihbar etmek şartıyla, sebep gösterilmeksizin sözleşmeyi her zaman feshedebilir” hükmü ile hizmet sözleşmesinin sebep gösterilmeksizin, her zaman feshine imkan tanınması hukuka aykırıdır. Her ne kadar bu fıkra; her iki taraf için de aynı hakkın eşit bir biçimde kullanılmasına müsait olarak düzenlenmiş gibi görünse de uygulamada bunun böyle olmadığı, hükmün idare lehine kullanıldığı açıktır. İdare lehine tanınmış olan bu hak ise tek taraflı irade beyanı ile hüküm ve sonuç doğurmaktadır.
3- 657 Devlet memurları Kanununa tabi olarak çalışan 4/B Sözleşmeli personel ile kadrolu devlet memurlarının her ikisinin de üstlendikleri görev; kamu görevi olup, sorumlulukları ise aynıdır. Görev ve sorumlulukları aynı olan fakat farklı statüde çalışan kamu görevlilerinden; belirli süreli hizmet akdiyle çalışan sözleşmeliler; iş güvencisi, mali haklar ve yükümlülükler konusunda tamamen idarenin tek taraflı iradesine bırakıldıklarından; geleceğinden güven duymamakta , işini kaybetme korkusu yaşamakta, dolayısıyla kendisinin ve ailesinin geçim kaynağını oluşturan gelirlerinden (ücretlerinden) mahrum kalma endişesi; nedeniyle kendini işine verememekte, bu da onların verimini ve hizmet kalitesini düşürmektedir.
4- 4/B Sözleşmeli personelin istihdam şeklinde akde dayalı bir durum söz konusudur. Sözleşme özgürlüğü ilkesi gereği; sözleşmenin tarafları arasında karşılıklı olarak özgür irade beyanlarının uyumu esas olup, sözleşme aynı zamanda kişilerin hak ve yetkilerini, görevini ifa edeceği kurumla olan münasebetlerini gösterecek hükümleri de içermektedir. Oysa 4/B sözleşmeli personelin hizmet sözleşmesinde karşılıklı ve özgür irade beyanlarının uyumundan söz etmek mümkün olmadığı gibi, idareye tanınmış olan tek taraflı fesih hakkı ile idareye hakimiyet ve üstünlük sağlanmıştır. Burada tamamen idarenin takdir yetkisine ve keyfiliğe dayalı bir durum söz konusu olup, 4/B sözleşmeli statüsünde çalışacak olan personel, sözleşmeyi zorunluluk gereği imzalamaktadır.
5- T.C Anayasasının 70.maddesinde; Her Türk, kamu hizmetlerine girme hakkına sahiptir. Hizmete alınmada, görevin gerektirdiği niteliklerden başka hiçbir ayrım gözetilemez. denilmektedir. Kamu hizmetine girme hakkını düzenleyen T.C Anayasasının bu hükmünün kamu hizmetinin sona ermesinde de uygulanacağı açık olup, ayrıca 128. maddesindeki - Devletin, kamu iktisadi teşebbüsleri ve diğer kamu tüzelkişilerinin genel idare esaslarına göre yürütmekle yükümlü oldukları kamu hizmetlerinin gerektirdiği asli ve sürekli görevler, memurlar ve diğer kamu görevlileri eliyle görülür. Memurların ve diğer kamu görevlilerinin nitelikleri, atanmaları, görev ve yetkileri, hakları ve yükümlülükleri, aylık ve ödenekleri ve diğer özlük işleri kanunla düzenlenir.ifadesiyle de kamu hizmetinin sona ermesinin hizmet sözleşmesiyle değil kanunla düzenlenmesi gerektiği sonucu açıkça ortaya çıkmaktadır.
6- 111 Sayılı Sözleşme”nin 1/a maddesi; ırk, renk, cinsiyet, din, siyasal inanç, ulusal veya sosyal menşe bakımından yapılan ve iş veya meslek edinmede veya edinilen iş veya meslekte tabi olunacak muamelede eşitliği yok edici veya bozucu etkisi olan her türlü ayrılık gözetme, ayrı tutma veya üstün tutmayı, 1/b maddesi de; meslek veya iş edinmede veya edinilen iş veya meslekte tabi olunacak muamelede eşitliği yok edici veya bozucu etkisi olan bütün diğer ayrılık gözetme, ayrı tutma veya üstün tutmayı ayrım yapma olarak ifade etmiş, T.C Anayasasının 10. maddesi ise Herkes, dil, ırk, renk, cinsiyet, siyasi düşünce, felsefi inanç, din, mezhep ve benzeri sebeplerle ayırım gözetilmeksizin kanun önünde eşittir.Devlet, bu eşitliğin yaşama geçmesini sağlamakla yükümlüdür. Devlet organları ve idare makamları bütün işlemlerinde kanun önünde eşitlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundadırlar. ifadesiyle de ayrım yapmayı yasaklamıştır.
7- İş güvencesi ve çalışma hakkı konusunda; İnsan Hakları Evrensel Beyannamesinin 23. maddesinde; Herkesin çalışma , işini özgürce seçme, adil ve elverişli koşullarda çalışma ve işsizliğe karşı korunma hakkı vardır. T.C Anayasasının 49. maddesinde “Çalışma, herkesin hakkı ve ödevidir.(Değişik: 3.10.2001-4709/19 md.) Devlet, çalışanların hayat seviyesini yükseltmek, çalışma hayatını geliştirmek için çalışanları ve işsizleri korumak, çalışmayı desteklemek, işsizliği önlemeye elverişli ekonomik bir ortam yaratmak ve çalışma barışını sağlamak için gerekli tedbirleri alır”. Hükümleri yer almaktadır. Bu hükümlerden de anlaşılacağı üzere; temel insan haklarından olan çalışma hakkının ve iş güvencesinin korunması sosyal hukuk devleti ilkesinin ve çalışma barışını da bir gereğidir. İdareye hiçbir haklı gerekçeye dayanmaksızın sözleşmeyi tek taraflı olarak fesih yetkisi tanınması, iş güvencesini ortadan kaldırmaktadır.
8- Sonuç olarak; Kişilerin ve ailelerinin mutlu ve huzurlu olarak yaşayabilmelerinin temeli, sahip oldukları sosyal güvenceler ve ekonomik bağımsızlıklarıdır. Bu nedenle gerek bireyleri gerekse de toplumu yakından ilgilendiren iş güvencesine aykırı düzenlemelerin sözleşme metinlerinden çıkarılmasını ve hukuka ve hakkaniyete uygun düzenlemeler ile sözleşmelerin düzenlenmesini gerekmekte olup, davalı idarenin zımni ret işleminin iptali ile, ona dayanak teşkil eden; 4/B Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesinin 9.maddesinin(d) “Taraflar bir ay öncesinden ihbar etmek şartıyla, sebep gösterilmeksizin sözleşmeyi her zaman feshedebilir” fıkra hükmünün kamu yararı ve hizmet gereği ilkesiyle bağdaşmadığından ve hukuki uyarlılığı bulunmadığından iş bu fıkra hükmünün iptalini talep etme zarureti hasıl olmuştur.
HUKUKİ SEBEPLER : T.C Anayasa, 657 sayılı yasa, 4688 sayılı Kanun, 2577 sayılı İYUK ve sair mevzuat.
SÜBUT DELİLLER : 4/B Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesi, idari müracaat dilekçesi ve her türlü yasal delil.
NETİCE – İ TALEP : Yukarıda arz ve izah edilen sebeplerin varlığı nedeniyle
1- Davalı idarenin zımni ret işlemi ve bu işleme dayanak teşkil eden, 4/B Sözleşmeli Personele İlişkin Hizmet Sözleşmesinin” 9.maddesinin( d ) “Taraflar bir ay öncesinden ihbar etmek şartıyla, sebep gösterilmeksizin sözleşmeyi her zaman feshedebilir” fıkrası hükmünün iptaline, ayrıca yargılamanın duruşmalı olarak yapılmasına ve davalıya verilecek savunma süresinin 10 günle sınırlandırılmasına,
2- Yargılama harç ve giderleri ile ücret – i vekaletin davalı idareye tahmiline karar verilmesini saygılarımla vekaleten arz ve talep ederim. 08/11/2007
_________________
Etkili ve Yetkili Sendikacılık
|
